Уставный капитал ООО. 8. Продажа участником доли в уставном капитале

Участник ООО вправе продать свою долю или ее часть одному либо нескольким участникам этого общества. При этом для продажи одному из участников не надо спрашивать разрешения у остальных участников.

Другое дело, когда потенциально новый собственник — третье лицо. Заметим: если устав не устанавливает иное (отсутствует запрет на отчуждение доли участника третьим лицам), то собственником продаваемой доли может стать третье лицо ( ч. 2 ст. 53 Закона о хозобществах).

Так вот, участник, решивший продать свою долю в обществе третьему лицу, обязан сначала предложить ее другим участникам.

Участники общества имеют преимущественное право на покупку доли

Свое преимущественное право они могут реализовать пропорционально размерам своих вкладов (если, конечно, уставом или договоренностью сторон не установлен иной порядок).

Учтите! Предлагать свою долю другим участникам следует по той же цене и на тех же условиях, на которых доля (ее часть) будет предложена третьим лицам.

Предложение действует в течение 1 месяца со дня уведомления участником о намерении продать свою долю (хотя по уставу или договоренности сторон может быть предусмотрен и другой срок). Уведомление нужно направить в письменной форме с уведомлением о вручении и описью вложения. В дальнейшем это позволит избежать претензий со стороны остальных участников.

Если участники общества не воспользовались своим преимущественным правом в течение этого срока или участнику-продавцу поступил отказ, доля может быть продана третьему лицу.

Однако имейте в виду: в случае когда устав ООО предусматривает возможность отчуждения доли только в пользу других участников общества, продать долю третьему лицу без внесения соответствующих изменений в устав невозможно. На этот факт обращает внимание ВХСУ в разд. IV Справки по результатам обобщения судебной практики решения споров о корпоративном управлении и реализации корпоративных прав от 01.02.2014 г. (далее — Справка).

И еще один важный момент! Продать долю участник может и до полной ее уплаты обществу (до полного внесения взноса в уставный капитал), но (!) только в той части, в которой она уплачена — внесена в уставной капитал.

Кстати, продать свою долю участник может и самому обществу. Подробнее об этом см. на с. 83.

Последствия нарушения преимущественного права

Продажа доли третьим лицам без уведомления других участников о ее продаже нарушит преимущественное право таких участников. Последствия нарушения для сторон четко не определены. Однако кое-что можно почерпнуть из судебной практики.

Так, сделку с нарушением, а именно продажу доли в уставном капитале в обход других участников общества, вряд ли признают недействительной (см. п. 31 постановления № 13). В то же время любой из участников вправе отстаивать свои права, подав в суд иск о переводе на него прав и обязанностей покупателя в связи с нарушением преимущественного права на покупку. В результате под сомнением окажется право собственности покупателя — третьего лица.

Учтите! Суд для исков от участников о переводе прав и обязанностей покупателя применяет нормы, аналогичные тем, что прописаны в ч. 4 ст. 362 ГКУ. То есть истцу-участнику одновременно придется внести на депозитный счет суда денежную сумму, которую по договору должен уплатить покупатель доли.

Срок исковой давности по таким требованиям составляет 1 год. Соответственно ожидать иска в суд от «обиженного» участника можно в течение именно этого периода.

Поэтому покупателю доли, чтобы не оказаться втянутым в судебную волокиту, советуем еще на стадии заключения договора купли-продажи получить документальное подтверждение соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.

Оформление договора купли-продажи

Продажа доли в уставном капитале оформляется договором купли-продажи. Что же касается требований к такому договору, то здесь в целом применяются общие положения ГКУ. Одно из них — договор должен быть заключен в письменной форме.

Помните! Сделка, совершенная в письменной форме, подлежит нотариальному удостоверению только в случаях, установленных законом или договоренностью сторон ( ч. 1 ст. 209 ГКУ).

Законодательство не содержит обязательных требований о нотариальном удостоверении договора купли-продажи доли в уставном капитале

Такой договор может быть заключен в простой письменной форме.

Однако стороны договора могут договориться (предусмотреть в договоре) об обязательном удостоверении сделки нотариусом ( ст. 209 ГКУ). Как правило, к договору, удостоверенному у нотариуса, намного больше доверия, чем к заключенному в простой письменной форме.

Такую сделку трудно обжаловать, поскольку прежде чем удостоверить ее, нотариус проверяет законность всех представленных документов, обстоятельно разъясняет все права и обязанности, а также все юридические последствия заключаемого соглашения. Это придает уверенности в «чистоте» и законности такого соглашения у сторон. Ведь для покупателя важно, что продавец не проигнорировал преимущественное право остальных участников общества.

Важно! После того как стороны выбрали более строгую форму совершения сделки (нотариально удостоверенную вместо простой письменной), последствия нарушения требований о нотариальном удостоверении договора применяются независимо от того, стала соответствующая форма обязательной согласно требованию закона или в результате достигнутой сторонами договоренности. Регистратор непременно обратит на это внимание при приеме документов на перерегистрацию состава участников (см. разъяснение Государственной регистрационной службы от 15.01.2013 г.).

Дело в том, что для регистрации изменений в учредительных документах, связанных с изменением состава учредителей (участников) юридического лица, дополнительно подается экземпляр оригинала (ксерокопия, нотариально заверенная копия) одного из следующих документов ( ч. 3 ст. 29 Закона № 755): заявления, договора, другого документа о переходе или передаче доли участника в уставном капитале общества*. И если госрегистратор выявит отсутствие нотариальной формы, прописанной в договоре купли-продажи, то обязан будет отказать в регистрации изменений в уставные документы в связи со сменой участника общества.

* Подробнее о документах, подаваемых в связи с регистрацией изменений в учредительных документах, см. на с. 36.

Какие условия следует включить в договор купли-продажи доли? Прежде всего, в нем нужно указать предмет договора. Например: «Продавец обязуется передать, а Покупатель принять и оплатить долю в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью «Березка» в размере 25 % уставного капитала, что составляет 30000,00 грн. (тридцать тысяч грн. 00 коп.)».

Также договор должен содержать цену договора. Заметим, что цена может быть любой (как выше, так и ниже номинальной стоимости доли). Кроме того, нужно указать информацию об ООО (его полное наименование, местонахождение, код ЕГПОУ), форму и порядок расчета, а также другие условия, по которым должно быть достигнуто согласие по заявлению хотя бы одной из сторон договора. Например, имеет смысл указать, полностью ли оплачена продавцом его доля в уставном капитале, соблюдено ли преимущественное право на покупку доли участниками общества и т. п.

Важно! Чтобы покупатель доли стал полноправным участником общества, договора купли-продажи недостаточно. Как указал ВХСУ в разд. IV Справки, в законодательстве отсутствуют правовые нормы, которые обуславливают вступление лица в общество в результате приобретения доли в уставном капитале. Поэтому прием в общество нового участника и прекращение участия в ООО лица, продавшего долю в полном объеме, должно подтверждаться соответствующим решением общего собрания участников общества.

Но и после этого нельзя утверждать, что новый участник стал собственником доли в уставном капитале.

Переход права собственности

Как заметил ВСУ в п. 31 постановления № 13, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале ООО,

осуществляет права и выполняет обязанности участника общества с момента получения права собственности на долю в уставном капитале

Действующее законодательство не содержит правила определения момента перехода права собственности непосредственно для корпоративных прав. Поэтому ничего не остается, как ориентироваться на общие правила. Если иное не установлено в договоре, право собственности у приобретателя имущества возникает с момента передачи такого имущества ( ч. 1 ст. 334 ГКУ). Когда же наступает такой момент?

Согласно ст. 51 Закона о хозобществах учредительные документы должны содержать порядок передачи (перехода) долей в уставном капитале общества. В то же время для третьих лиц изменения в учредительные документы, которые касаются сведений, включенных в ЕГР, вступают в силу со дня их государственной регистрации ( ч. 5 ст. 89 ГКУ). А значит, до внесения в ЕГР соответствующих изменений некорректно говорить о смене участников ООО.

ВХСУ склоняется к тому, что заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале не является достаточным условием для перехода права собственности на долю к покупателю (см. разд. IV Справки). Фактически принадлежность доли в уставном капитале определенному лицу удостоверяется сведениями об обществе, содержащимися в ЕГР, а также должным образом зарегистрированным уставом. А значит, переход права собственности на долю к другому лицу можно считать завершенным

с момента внесения и госрегистрации изменений в устав общества, а также обновления сведений об участниках общества, размещаемых в ЕГР

Поэтому во избежание недоразумений желательно в договоре купли-продажи доли в уставном капитале прямо указать дату перехода права собственности к покупателю. Причем, учитывая судебную практику, желательно чтобы эта дата была определена не ранее подачи документов на регистрацию изменений в устав и внесения в ЕГР сведений о смене участника.

Это позволит избежать разногласий при определении момента перехода права собственности, который к тому же является важным ориентиром и для учетных целей.

Регистрация смены участника общества

Передача доли (ее части) в уставном капитале общества изменяет состав его участников, а это требует внесения соответствующих изменений в учредительные документы ООО.

Поэтому общее собрание участников, организованное по поводу продажи одним из них доли в уставном капитале, должно зафиксировать решение о внесении изменения в текст устава общества в связи с изменением состава участников. После этого обществу необходимо провести госрегистрацию изменений в учредительных документах ( ч. 3 ст. 4 Закона № 755).

Порядок регистрации соответствующих изменений и перечень необходимых документов прописан в ст. 29 Закона № 755. Так, для регистрации изменения состава участников госрегистратору необходимо подать следующие документы:

— заполненную регистрационную карточку на проведение госрегистрации изменений в учредительные документы по форме 3 (бланк формы утвержден приказом № 3178/5);

— экземпляр оригинала (ксерокопию, нотариально заверенную копию) решения о внесении изменений в учредительные документы (т. е. протокол общего собрания участников), а также документ, подтверждающий правомочность принятия решения о внесении изменений в учредительные документы;

— оригиналы учредительных документов юрлица с отметкой об их госрегистрации со всеми изменениями, действующими на дату подачи документов;

— 2 экземпляра изменений в учредительные документы юрлица в виде отдельных приложений или 2 экземпляра учредительных документов в новой редакции;

— экземпляр оригинала (ксерокопия, нотариально заверенная копия) договора, по которому произошел переход или передача доли участника в уставном капитале общества;

— документ, подтверждающий внесение регистрационного сбора за проведение госрегистрации изменений. Таким документом может быть: копия квитанции, выданной банком, копия платежного поручения с отметкой банка, квитанция платежного терминала, квитанция (чек) почтового отделения связи.

Все подаваемые документы должны соответствовать требованиям ст. 8 Закона № 755. В частности, должны быть изложены на государственном языке, регистрационная карточка заполнена печатными буквами, подписи заверены в установленном порядке.

Как предписывает ч. 2 ст. 7 Закона о хозобществах, ООО обязано обратиться к госрегистратору для обновления сведений в ЕГР в течение 3 рабочих дней с даты принятия решения об изменении учредительных документов. И хотя законодательство не устанавливает санкций за несоблюдение этого срока, рекомендуем все же не затягивать с предоставлением документов госрегистратору.

8.2. Учет продажи доли в уставном капитале у продавца

Итак, участник ООО продал свою долю в уставном капитале. О том, как эту операцию следует отражать в налоговом и бухгалтерском учете продавца, который является юрлицом*, читайте далее.

* О налогообложении доходов продавца доли — физического лица вы можете узнать из раздела 9 этого спецвыпуска (см. с. 78).

Налог на прибыль

С 01.01.2015 г. в качестве объекта обложения налогом на прибыль выступает финансовый результат до налогообложения (прибыль или убыток), определенный в финотчетности согласно П(С)БУ или МСФО.

Причем в соответствии с п.п. 134.1.1 НКУ высокодоходные предприятия (с годовым доходом более 20 млн грн.) или малодоходные добровольцы (с годовым доходом не более 20 млн грн.) дополнительно должны (!) корректировать финрезультат на разницы, перечисленные в ст. 138 — 141 НКУ.

В число таких записаны и разницы, связанные с операциями по продаже и иному отчуждению ценных бумаг. Механизм их применения установлен в п. 141.2 НКУ. А вот определение разниц при продаже корпоративных прав, выраженных в неценнобумажной форме, в НКУ не предусмотрено. То есть

разницы по операциям продажи или другому отчуждению корпоративных прав, выраженных в неценнобумажной форме, не возникают

На это обращают внимание и налоговики (см. разъяснение в категории 102.11 БЗ).

И здесь не имеет значения, как в бухгалтерском учете такие финансовые инвестиции классифицируют: как текущие или долгосрочные. Поэтому независимо от того, проводит лицо корректировку финансового результата до налогообложения на сумму всех разниц, указанных в разд. III НКУ, или нет, такие операции отражают в учете по налогу на прибыль исключительно по бухгалтерским правилам.

Налог на добавленную стоимость

Операции по продаже за средства корпоративных прав, выраженных в иных, нежели ценные бумаги, формах, а также по обмену неценно­бумажных корпоративных прав на ценные бумаги и другие корпоративные права не являются объектом обложения НДС ( п.п. 196.1.1 НКУ).

Таким образом, при продаже корпоративных прав за денежные средства НДС не начисляется. Не нужно начислять НДС и в том случае, если цена продажи доли в уставном капитале превышает ее номинальную стоимость (см. разъяснение в категории 101.02 БЗ).

Совсем другое дело, когда происходит продажа доли в обмен на другие активы (продукцию, товары, необоротные активы либо нематериальные активы) или на работы (услуги). В этом случае на дату передачи доли придется начислить налоговые обязательства по НДС. При этом базой налогообложения будет договорная стоимость передаваемой доли ( п. 188.1 НКУ).

В то же время по полученным активам, работам (услугам) предприятие включает «входной» НДС в состав своего налогового кредита. Но только в том случае, если покупатель доли является плательщиком НДС, выписал налоговую накладную и зарегистрировал ее в ЕРНН.

Бухгалтерский учет

В бухгалтерском учете доля в уставном капитале у участника классифицируется как финансовая инвестиция, так как представляет собой актив, удерживаемый с целью увеличения прибыли (процентов, дивидендов), роста стоимости капитала и других выгод для инвестора ( п. 4 ­П(С)­БУ 13).

Как правило, долю в уставном капитале участник-юрлицо учитывает в составе долгосрочных финансовых инвестиций (на счете 14 «Долгосрочные финансовые инвестиции»), ведь она приобретается на срок более 1 года (см. п. 2.12 Методрекомендаций № 433).

Однако перед продажей своей доли в уставном капитале предприятие-участник может перевести ее в состав текущих финансовых инвестиций (субсчет 352 «Прочие текущие финансовые инвестиции») как подлежащую погашению в течение 12 месяцев с даты баланса (см. п. 2.34 Методрекомендаций № 433).

Доход от продажи доли в уставном капитале (финансовой инвестиции) включается в состав прочих доходов ( п. 7 П(С)БУ 15). Отражают такой доход на субсчете 741 «Доход от реализации финансовых инвестиций».

По общим правилам доход от реализации активов, в том числе и финансовых инвестиций, признается в случае одновременного наличия таких условий:

— покупателю переданы риски и выгоды, связанные с правом собственности на актив (финансовые инвестиции);

— предприятие не осуществляет в дальнейшем управление и контроль за активом (финансовыми инвестициями);

— сумма дохода может быть достоверно определена;

— есть уверенность, что в результате операции произойдет увеличение экономических выгод предприятия, а расходы, связанные с этой операцией, могут быть достоверно определены.

Одновременно с доходом от реализации доли продавец должен показать расходы, связанные с ее продажей, в виде себестоимости такой финансовой инвестиции ( п. 7 П(С)БУ 16). Напомним: себестоимостью реализованных финансовых инвестиций признают их балансовую стоимость с учетом расходов, связанных с реализацией ( п. 29 П(С)БУ 16). Ее включают в прочие расходы и отражают на субсчете 971 «Себестоимость реализованных финансовых инвестиций».

Дата отражения дохода от продажи доли в уставном капитале и списания такой фининвестиции с баланса приходится на момент передачи покупателю рисков, выгод и потери контроля над таким финансовым активом ( п. 17 П(С)БУ 13). Как правило, это происходит в момент полного выполнения контракта.

Учет продажи доли в уставном капитале рассмотрим на примере.

Пример 8.1. Предприятие — один из учредителей ООО приняло решение продать другому предприятию свою долю (10 %) в уставном капитале (корпоративные права) за 50000 грн. (балансовая стоимость финансовой инвестиции — 30000 грн.). Перед продажей финансовая инвестиция была переведена из долгосрочных в текущие.

По условиям договора купли-продажи право собственности на корпоративные права переходит к покупателю с момента государственной регистрации соответствующих изменений в учредительные документы общества.